賭博行為作為社會頑疾之一，其法律規(guī)制體系在我國呈現(xiàn)出行政處罰與刑事處罰并行的特點(diǎn)。兩類處罰的適用標(biāo)準(zhǔn)、法律后果及程序差異顯著，正確區(qū)分二者不僅是法律實(shí)務(wù)的關(guān)鍵，也是公眾理解法律邊界的核心。本文將從法律依據(jù)、行為定性、處罰標(biāo)準(zhǔn)等維度，系統(tǒng)探討賭博行為中行政處罰與刑事處罰的區(qū)分邏輯。

法律依據(jù)

一、行政處罰

《中華人民共和國治安管理處罰法》

第七十條規(guī)定：以營利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處5日以下拘留或者500元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10日以上15日以下拘留，并處500元以上3000元以下罰款。

不以營利為目的，親屬之間進(jìn)行帶有財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰；

親屬之外的其他人之間進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰。

關(guān)于賭資較大的認(rèn)定，各地均有不同的標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定：

甘肅關(guān)于貫徹《公安機(jī)關(guān)對部分違反治安管理行為實(shí)施處罰的裁量指導(dǎo)意見》的通知規(guī)定，對于參與賭博，個(gè)人賭資500元以上的，應(yīng)認(rèn)定為賭資較大。

《甘肅省公安機(jī)關(guān)行政處罰裁量權(quán)基準(zhǔn)》第99條之賭博的相關(guān)規(guī)定，有下列情形之一的，屬于“賭資較大”：（一）參與賭博個(gè)人賭資500元以上的；（二）人均參賭金額500元以上的；（三）現(xiàn)場查獲共同賭資5000元以上的。

關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定：

根據(jù)《公安部關(guān)于印發(fā)《公安機(jī)關(guān)對部分違反治安管理行為實(shí)施處罰的裁量指導(dǎo)意見》的通知》（公通字〔2018〕17號）第七十八條規(guī)定，有下列情形之一的，屬于賭博“情節(jié)嚴(yán)重”：

1.在公共場所或者公共交通工具上賭博的；

2.利用互聯(lián)網(wǎng)、移動終端設(shè)備等投注賭博的；

3.國家工作人員參與賭博的；

4.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

綜上，行政處罰的核心在于對“一般違法性”的懲戒，適用對象包括兩類，即“參與賭博賭資較大者”、“為賭博提供條件者” 。

 二、刑事處罰

《刑法》第三百零三條第一款規(guī)定：賭博罪是指以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。量刑規(guī)定為三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，以營利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“聚眾賭博”：

（一）組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的；

（二）組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬元以上的；

（三）組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的；

（四）組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費(fèi)的。

  刑事處罰的適用以“社會危害性嚴(yán)重”為前提，例如組織3人以上賭博且抽頭漁利累計(jì)5000元以上，或賭資累計(jì)5萬元以上。

三、不予處罰的情形

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于開展集中打擊賭博違法犯罪活動專項(xiàng)行動有關(guān)工作的通知》“不以營利為目的，親屬之間進(jìn)行帶有財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰；親屬之外的其他人之間進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰。”

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》“不以營利為目的，進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費(fèi)用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。”

通過上面的規(guī)范性文件和司法解釋，可以得出“群眾正常的文娛活動，不以營利為目的，進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所并只收取固定的場所和服務(wù)費(fèi)用的經(jīng)營行為等，不得以賭博論處。”

其中“少量財(cái)物”的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)按照賭博違法犯罪活動的態(tài)勢以及社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平綜合考慮后確定。“正常的場所和服務(wù)費(fèi)用”的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)參照該地區(qū)同檔次娛樂場所的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)確定，對娛樂場所的合法經(jīng)營行為，一般不宜以賭博論處。

刑事犯罪與治安處罰的區(qū)分

主觀目的不同。根據(jù)上述法律規(guī)定，可以明確區(qū)分二者的關(guān)鍵在于行為人是否以營利為目的。如果有以營利為目的，即在性質(zhì)上屬于賭博。根據(jù)刑法第三百零三條的規(guī)定，賭博罪“以營利為目的”，指行為人實(shí)施聚眾賭博、開設(shè)賭場、以賭博為業(yè)的行為，是為了獲取數(shù)額較大的金錢或者其他財(cái)物。“以營利為目的”的有無，決定了行為人是否構(gòu)成賭博罪，也是區(qū)別賭博罪與非罪的關(guān)鍵。行為人進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動，雖然主觀上也有為了贏取少量財(cái)物的獲利成份，但輸贏對其無所謂，或者意義不大，其主要目的是為了消遣、娛樂，因此，不屬于“以營利為目的”。

行為方式不同。認(rèn)定行為人是否具有“以營利目的”，主要根據(jù)行為人實(shí)施賭博行為的方式和上述獲利方式綜合判斷。行為人獲取財(cái)物的方式，主要包括以下幾種情況：一是抽頭漁利，二是開設(shè)賭場獲取非法收益，三是直接參賭獲利，四是組織中國公民赴境外賭博，獲取回扣、介紹費(fèi)等費(fèi)用。司法實(shí)踐中，聚眾賭博，是指為賭博提供賭場、賭具，組織、招引多人進(jìn)行賭博，本人進(jìn)行抽頭漁利的行為，本人不一定參加賭博。 以賭博為業(yè)，是指嗜賭成性，經(jīng)常賭博，或者以賭博所得為生活或揮霍的主要來源。以賭博為業(yè)的人，俗稱“賭棍”。

三是行為主體不同。賭博行為的主體必須是參與賭博的人。賭博罪的主體不一定直接參與賭博。依據(jù)目前的法律規(guī)定，參加賭博的人除以賭博為業(yè)的情形外，無論賭資數(shù)額多大，均不構(gòu)成賭博罪，但可以按照賭博行為給與治安管理處罰。

四是情節(jié)和賭資大小不同。賭博行為必須是參與賭博賭資較大的行為。賭博罪并未要求賭資較大。聚眾賭博，以賭博為業(yè)的，只要達(dá)到刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成賭博罪。賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博的，賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額予以認(rèn)定。對聚眾賭博，尚不夠刑事處罰的，可以賭博行為或?yàn)橘€博提供條件給與治安管理處罰。

行政處罰與刑事處罰的區(qū)分，本質(zhì)上是法律對賭博行為社會危害性的分層回應(yīng)。公眾需明晰：娛樂與犯罪的界限在于營利目的與行為規(guī)模，而執(zhí)法者則需嚴(yán)格遵循法定標(biāo)準(zhǔn)，避免“一刀切”或“降格處理”。唯有通過法律明確性與執(zhí)法規(guī)范性的結(jié)合，才能實(shí)現(xiàn)社會治理與個(gè)人權(quán)利保障的平衡。